2006年人大经济法考研试题详细分析--(很强).doc

2006年人大经济法考研试题详细分析--很强 一、名词解释 -T,5W ]0GrQ
_ 1、平衡协调原则 A].b PgjhB 所谓平衡协调原则，即经济法从社会整体利益出发，协调各利益主体的行为，平衡其相互利益关系，以引导、促进或强制个人目标和行为运行在社会整体发展目标和运行秩序的轨道上，从而达到经济总量的平衡、经济结构的优化和经济秩序的和谐；同时，通过对利益主体作超越形式平等的权义分配，以达实质上的利益平衡和社会平衡协调原则是由经济法的社会性和公私交融性的特征所决定的一项普遍原则，是不同社会经济制度的经济法所共同遵循的一项主导性原则。现代经济法为消弭个体无度追求私人利益所生流弊，以组织协调、平衡发展、公有精神之追求为己任。平衡协调原则作为经济法之社会本位的体现和基本要求，无论在宏观抑或微观领域的调整中均发挥着基本指导准则的作用。在国人的社会自治能力差、团队及友爱精神不如人家的条件下，国家的积极调控、组织协调作用就更显得不可缺少。 ;HkSOeN C}n** 平衡协调原则贯穿于经济法的整个体系之中。在宏观调控法律制度中，预算基本平衡原则、信贷基本平衡原则、国家收支基本平衡原则、产业关系协调原则等，即平衡协调原则的具体表现形式。例如，通过累进税率制等一系列税收法律制度，可以平衡个人收入中的畸高畸低，达到一定的社会个人分配公正。又如，通过平衡协调企业所有者相互之间的利益关系和平衡协调企业所有者与经营者之间的权义分配，既保证企业行为不脱离所有者的约束轨道，使企业的目标函数符合所有者的效用目标函数；又保证企业拥有不受个别所有者直接干涉的生产经营自主权。 spU5k3 a}xlO3} 需要指出的是，平衡协调原则作为一种法律规范，在多数情况下未必于具体的经济法律关系和经济执法中直接适用，而是作为经济管理、经济执法暨司法所遵循的一项理念或宏观标准。经济管理、执法暨司法机关应当从社会利益出发，在其履行职责时仔细权衡利害和利弊，乃至听取专业团体和有关各界的意见，而不是机械的理解、适用法条而做出有违实质正义和社会利益之决断，但是也不能随意或滥引此项原则，以免造成管理和司法的混乱。 lp3b2VB1 _m}t 2、经济管理主体 l VipD 9 wn[q, 2.收入型增值税;3.生产型增值税.按照目前的生产力发展水平，我国现行的增值税基本上相当于生产型增值税，固定资产的价值不在扣除的范围之内。 5Ap Vxfx 在所有的宪政体制之中，预算权都是一项实质性的权力，预算都是政府行为的核心环节，是一切政治活动据以展开的基础. -uyGEK7s dX5,H|o 从1954年至今的四部宪法都规定了人民代表大会的预算审批权. ya31EW“ “0 EsS 经济法理念应该立足于平衡协调与社会本位这两个方面，二者在前述提及的经济法产生和发展过程中均有不同程度的表现。正是由于这两个基本理念的存在，给予了经济法与经济法学蓬勃发展的生机，使其不再囿于民法个人权利本位与行政法国家权力本位的拘束，而是着眼于社会整体发展，以公权力的保障来促进私权利的充分行使与实现。有学者曾经提到，各国经济法在其全部立法与实施中所贯彻的基本原则是维护社会经济总体效益，兼顾各方经济利益。 u -“GbG M4yYmG/k 这样一种观点实际上也可以视为社会本位与平衡协调这一经济法理念的准则性表现形式，只是在具体表述方式上有所不同而已。如此种种的理论表达与经济法本身在社会现实中的存在价值是相符合的，不同社会主体利益之间的矛盾以及在特定情形下这些个体利益与整个社会利益之间的冲突，往往需要有相应的法律工具对此进行权衡取舍和适当调和，经济法的两个理念正是适应了这种需求，从而指导其在自身独有的领域内得到不断发展。因此，作为经济法最为本质性因素的平衡协调与社会本位二者，将其定位为经济法的理念并不为过，它们是贯穿于经济法理论与实践中的灵魂所在。 uJ{,ed o7Bd
9 对于经济法理念的探讨，迄今为止经济法学界并没有形成一致的看法。特别是由于经济法概念本身就存在着多种学说，进一步增加了此种不同观点的可能性。在我国经济法学界有如下理解“经济法理念是关于经济法现象的全体的本质的和内在联系的抽象概括”；“经济法理念是人们关于藉助于此法（它同民商法等部门法律互相配合）可以实现理想的社会经济生活目标模式的一种信念”；“经济法的理念是人们对经济法的应然规定性的理性的、基本的认识和追求，是经济法及其适用的最高原理”；“经济法的理念，是指经济法的指导思想、基本精神和立法宗旨，是对经济法起长效作用的文化内涵”。我们在对“理念”和“法的理念”进行研究的基础上，基于对这两个概念的理解，结合经济法现象的实际情况，认为经济法的理念，是指人们关于经济法的宗旨及其实现途径的基本观念。任何理念都是一种基本观念，经济法的理念也不例外。“基本观念”属于意识形态的范畴；意识形态属于上层建筑的范畴。经济法的理念不是别的基本观念，而是人们关于经济法宗旨的基本观念以及关于经济法宗旨实现途径的基本观念。还需要指出，经济法的理念有实然性与应然性之分前者，是指实际贯穿于经济法之中的理念；后者，是指应该贯穿于经济法之中的理念。 Jv[2g ifrA.Ow 尽管如此，经济法理念应该是经济法理论本身所应该具备的，并体现于其实践适用中的最高指导思想，只是在不同角度对其进行观察时才产生了各种各样的具体表现形式。有鉴于此，有学者提出，“经济法的理念是人们对经济法的应然规定性的理性的、基本的认识和追求，是经济法及其适用的最高原理”。由此而言，经济法理念所融合于其中的因素同时也正是经济法理论中最深层次的固有本质，并将其再作思想升华，以此统摄经济法学的理论研究与实践应用。 ,I_[Ex l3|}q 经济法理念的内容，包括经济法的宗旨和经济法宗旨的实现途径。 rKZy]o5 Tz9;
hr 1.）经济法的宗旨，是指贯穿于经济法之中的，人们创制和实施经济法所追求的目标---社会本位。创制经济法是为了实施经济法，创制经济法所追求的目标也就是实施经济法所追求的目标----。作为经济法的宗旨，这种目标是贯穿于经济法之中的，而不是存在于经济法之外的。 1LA“/z}Z“ NMvJW  在现代市场经济条件下，经济法宗旨的主要内容是，维护市场经济秩序，防止和消除经济运行中的总量失衡和结构失调，优化资源配置，保障国家经济安全，推动经济发展和社会全面进步，以实现经济法主体利益的协调发展。其中，实现经济法主体利益的协调发展是经济法宗旨的基本内容。对此，需要说明以下两点第一，利益的涵义和种类。 S 5Kpp K3C|s Qn6N 3 Wbi 有学者认为“产品质量法是指为了调整产品生产与销售、以及对产品质量进行监督管理过程中所形成的社会关系而由国家制定的法律规范的总称”，并认为“我国产品质量法是产品质量管理法和产品责任法的统一体”，其特点是治理综合化；管理系统化；功能社会化的特点”1993年颁布的中华人民共和国产品质量法，是在社会主义市场经济体制基础上制定的。它将产品（实即商品）的管理监督与产品的质量责任结为一体；将对产品质量的事前监督、事中监督和事后监督统一起来；将立法重点移向“防患未然”，而非仅“治于已然”。这些都使我国的产品质量立法，既借鉴国外产品责任理论，又总结我国产品质量立法经验，成为一部比较先进的和现代化的产品责任质量法。 o|;i uhG ;d1Fp 关于产品责任请求权时效。产法第33条第2款规定“因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在造成损害的缺陷产品交付最初用户、消费者满十年丧失；但是，尚未超过明示的安全使用期的除外。”笔者认为，该规定尚欠科学，其不合理之处在于它忽略了那些在身体中逐渐蓄积而损害人的健康的物质所致损害的情形和须经过一定的潜伏期后才出现症状的损害。而梁建议稿第82条第2款则给我国的立法做出了非常有益的尝试，其规定为“对于在身体中逐渐蓄积而损害人的健康的物质所致损害，或经过一定的潜伏期后才出现症状的损害，此10年除斥期间从其损害发生时起算。”笔者认为，梁建议稿该条的设计是对美国1979年统一产品责任示范法的借鉴[11]，它不仅有利于保护消费者的利益，而且也充分体现出了法律所应具有的人性化基础和温暖的人文关怀。 关于产品责任诉讼时效的特别规定 rKJ}oM8d TQB/AfM 诉讼时效是平衡生产经营者利益和用户、消费者利益从而稳定社会经济关系的重要法律手段。 FNQZJLH r_m4J 在美国，各州对产品责任诉讼时效的起算方法有较大差异，故统一产品责任示范法建议，一般诉讼时效为2年，从原告发现或者在谨慎行事情况下应当发现产品的损害及其原因时起算。该示范法还通过规定产品的安全使用期来体现最长诉讼时效，即规定10年为最长责任期限，除非明示了产品的安全使用期长于10年。 Xv Q 5, }z ;2A 我国产品质量法在借鉴各国经验的基础上，对产品责任诉讼时效作出了与美国统一产品责任示范法基本相同的规定。（二）关于举证责任 /mS1zu. p 3UOe 欧共体产品责任指令规定“生产者应当对其产品的缺陷造成的损失负责。”“受害人应当对损害、缺陷及两者之间的因果关系负举证责任。”我国的产品质量法虽未明文规定如何举证，但按一般法律原则，也应是由受害人举证。生产者产品责任构成的三个要件（缺陷、损害、因果关系）都须由原告举证，而生产者过错不属责任构成要件故毋需举证。但在司法实践中，通过举证责任倒置的方法，减轻受害人的举证责任，也是十分必要的。 k0“hq1 7{_khkg （三）关于抗辩事由 An I}A \d430Qf49 Q 美国统一产品责任示范法规定甘冒风险为抗辩事由，即消费者发现了产品缺陷而愿意承受的，生产者不承担责任。同时规定，产品的误用可以成为抗辩的理由。至于“发展风险”即将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现之缺陷是否为抗辩理由，多数州将其作为免责条件。 D2ThUa 46Cc|vQmH 欧共体产品责任指令规定生产者不承担责任的情形有未将产品投入流通；缺陷在产品投入流通时并不存在；产品非生产者为销售或经济目的而制造或分销；为使产品符合强制性法规而导致缺陷；产品投入流通时的科技水平不能发现缺陷存在；零部件制造者能证明缺陷是由于装有该零部件的产品设计或制造者的指示造成。指令同时规定，成员国可对发展风险作为抗辩事由作出保留。 q3U- F |
92]2l\ 我国立足自己的国情，借鉴国外经验，规定了生产者对产品缺陷的免责事由（1）未将产品投入流通。产品未进入流通，不可能对消费者产生损害。（2）产品投入流通时缺陷尚不存在。缺陷是在产品脱离生产者控制后，由其他人造成的。（3）产品投入流通时的科学技术尚不能发现缺陷存在。这是对发展风险免除责任的规定。在判定是否属于发展风险时，应以当时社会具有的科技水平为依据，不是依据生产者掌握的科技水平。如此规定，有助于鼓励科技进步，激励生产者开发新产品，使用新技术，将科技成果转化为现实生产力。 e u TucnLg 民法通则第136条规定，身体受到伤害要求赔偿的，以及出售质量不合格的商品未声明的，诉讼时效为一年。缺陷产品属于质量不合格之严重者，且产品责任案大多有受害人身体受到伤害之损害事实。1993年颁布的产品质量法关于缺陷产品致人损害诉讼时效的规定不同于民法通则之规定。该法第33条规定“因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在造成损害的缺陷产品交付最初用户、消费者满十年丧失；但是，尚未超过明示的安全使用期的除外。” K*“x6sST qx\/tL 在实践中，是适用民法通则第136条、第137条，还是适用产品质量法第33条呢笔者以为，原则上应当适用产品质量法第33条之规定，但民法通则第137条所规定的“有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间”可以参照适用。理由如次（1）民法通则与产品质量法，从侵权与赔偿的角度来看，存在普通法与特别法的关系。特别法优先于普通法之适用，为法律适用的基本原则之一。只有在特别法无规定时才适用普通法。产品质量法对时效期间及长期时效均有特别规定，故应适用产品质量法。但产品质量法对特殊情况下法官得延长诉讼时效期间的裁量权没有作出规定，故应适用民法通则。民法通则第141条对此留有余地“法律对诉讼时效另有规定的，依照法律规定。”（2）民法通则颁布于1986年，产品质量法颁布于1993年，新法优于旧法之适用，亦为法律适用的基本原则之一。因此，有关缺陷产品致人损害的请求权诉讼时效，原则上应适用产品质量法。（3）产品质量法对缺陷产品致人损害的请求权诉讼时效之规定较之民法通则关于“出售质量不合格的商品未声明”而致人损害的请求权诉讼时效之规定，更为具体、科学，既较有利于保护受害者（诉讼时效期间比民法通则之规定长一年），又利于促使当事人及时行使权利、了结纠纷（长期时效期间比民法通则之规定短十年），还照顾到产品责任案的特殊情况，规定了符合实际、便于操作的时效期间的计算起点以及安全使用期的除外情况。产品质量法第33条有以下几层含义（1）产品责任之诉讼时效期间为二年，自受害人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。所谓“应当”知道是指在同等条件下一个诚信善良之人（reasonable vP{V 8Kgi{ .纳税人权利是指依据税法学原理，结合宪法和税收法律、法规的规定，纳税人在税的开征、税的征管和税的支出等领域，在税务立法、税务执法、税务司法等阶段应当享有的与实际享有的实体权利和程序权利。 SyQhq wtIbV o 对于纳税人的权利界定有二分说和三分说等观点。二分说认为，纳税人的权利包括自然权利和税收法律关系中的权利两个方面。自然权利是指与纳税人的自然存在相联系并与纳税人息息相关的部分权利。自然权利具体包括（1）人身自由与人格尊严权。（2）获取信息权。（3）保护隐私权。（4）忠诚推定权。纳税人有权被认定是诚实的，除非有足够的相反证据给予否定并经法庭判决。这也称为“守法假定”原则。（5）享受专业和礼貌服务的权利。在税收法律关系中产生的权利主要有（1）税法适用的公正性。（2）法定最低限额纳税权。纳税人只应依法交纳其应缴纳的税款。（3）争议抗辩权。（4）税务行政复议和诉讼权。三分说只是将税收法律关系中的权利分为两大部分基本权利和派生权利。“纳税人在纳税活动中必须具备方可实际履行纳税义务的部分我们称之为基本权利；随着纳税人纳税行为的进行，其所参与的税收法律关系的发展而生成的权利则为派生权利。 uJA2 3R xhX,f*2 我国现行法律对纳税人权利的法律保障主要由宪法、税收法律法规和其他相关法律法规以及部门规章等三大部分组成 {NK6xZr* k,
jHx 其次，由于我国没有制定税收基本法和纳税者权利法案，因此，我国纳税人的基本权利最主要的体现是税收征管法。原税收征管法制定于1993年，由于当时受传统税收观念上的影响，过于强调纳税人的义务，却忽视了对纳税人权益的充分考虑，导致纳税人所承担的义务、责任与他们应享有的权利并不平等。2001年4月修订的新税收征管法把保护纳税人合法权益和为纳税人服务提高到非常重要的地位。其中直接涉及到保护纳税人权益和为纳税人服务的条款近30个，还有许多条款通过规范税务机关的行政行为来保障纳税人的权益。因为，要保证纳税人的合法权益不受侵害，在依法保护纳税人合法权益的基础上，还必须要求征税人切实履行自己的职责，不能滥用手中的权利。 9nOkcc pj8 具体来说，新税收征管法对于纳税人的权利